тел. (495) 728 - 3241; info@troek.net

Должностные преступления

Проблема субъекта в должностных преступлениях.
Отдельные виды должностных преступлений.
Получение и дача взятки.
Вопрос 1.

В уголовном законодательстве не даётся понятия должностных преступлений, здесь они называются иначе (преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления). Самая сложная проблема в должностных преступлениях - проблема субъекта, кого наказывать? Так в журнале Российская юстиция публикуется множество статей о необходимости уточнения субъектов должностных преступлений. В одной из статей замечено, что за должностные преступления УК предусматривает достаточно мягкие наказания, т.к. Государственная Дума при принятии УК, прежде всего, руководствовалась интересами бюрократии.

Должностные преступления - это преступления, совершаемые в деятельности государственного аппарата и аппарата местного самоуправления.

Гауфман различает должностные преступления двух видов: 1) Представляющие собой законодательную подсистему (ст.285-287); 2) Доктринальная подсистема - а) преступления, совершаемые только должностными лицами; б) наряду с должностными лицами могут совершать преступления и не должностные лица.

Должностные преступления это не только преступления указанные в главе 30, но и напр., вынесение заведомо незаконного приговора, незаконный арест, но в главе 30 рассматриваются такие преступления, которые могут быть совершены в любых сферах деятельности.

Кого считают в России должностным лицом? Понятие должностного лица дается в примечании к ст.285. Должностными лицами, в статьях настоящей главы, признаются:

Лица постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляют функции представителя власти.
Либо выполняющие организационно-распорядительные функции.
Либо выполняющие административно-хозяйственные функции.
Функции эти выполняются в государственных и муниципальных органах, в воинских формированиях РФ. Понятие должностного лица в новом УК значительно отличается от определения в старом УК, это привело к тому, что теперь в статистике, осужденные за должностные преступления почти не значатся, т.к. обкромсали понятие должностного лица таким образом, что руководители концернов, холдингов, должностными лицами теперь не признаются. Суды к тому же допускают ошибки. Понятие должностного лица распространяется только на государственные учреждения, но не на государственные предприятия, действующие как коммерческие организации, не зависимо от формы собственности - это разъяснение Верховного Суда.

Преподаватель государственного учебного заведения признан субъектом должностного преступления и др. разъяснения даются из-за некоторой некомпетентности следователей и прочих.

Представители власти - это лица, наделенные по закону правом давать обязательные указания неподчиненным им лицам, так инспектор ГИБДД на дороге, представитель власти, следователь, депутат - все они представители власти.

Под выполнением организационно-распорядительных функций понимается руководство трудовыми коллективами в государственных органах, государственных учреждениях, муниципальных органах, воинских учреждениях и все, на этом перечисление ограничивается законом.

Лица, выполняющие административно-хозяйственные функции, под их выполнением признается осуществление функций по управлению имуществом, финансами и вообще в целом экономикой.

Надо констатировать, что законодатель на момент создания УК полагал, что круг должностных лиц надо сузить, т.к. для них устанавливают повышенную ответственность, по сравнению с теми лицами, которые не признаны должностными.

Чаще всего возникает вопрос о признании должностными лицами врачей, адвокатов, учителей. По новому УК, адвокаты не признаются таковыми, по-старому могли признаваться, если были наделены организационно-распорядительными функциями, напр., когда они управляли юридической конторой. Врачи, учителя, преподы по общему правилу не являются должностными лицами, но их можно считать таковыми, если они выполняют административно-хозяйственные или организационно-распорядительные функциями. Если хирург допустит ошибку и чел загнется, и если будет доказано, что это была грубая ошибка, то он не будет нести ответственность как должностное лицо. Если же этот же хирург берет взятки, или будет использовать труд подчиненных на приусадебном участке - его можно осудить как должностное лицо. Учителя, преподы являются должностными лицами, когда выполняют организационно-распорядительные функции, напр., руководитель кафедры. Рядовой преподаватель вуза может быть признан должностным лицом, если получает взятку за выставление оценки, считается, что в этот момент препод совершает юридически значимые действия, которые порождают права и обязанности у граждан и учреждений. Так у абитуриента появляется право требовать зачисления, у ректора обязанность подписать приказ о зачислении, поэтому его можно считать должностным лицом.

В ст.285 дается понятие не только должностного лица, как общественного субъекта, но и такого должностного лица, который наделен особыми полномочиями. По старому УК предусматривалась повышенная ответственность для лица, занимающего ответственное положение, однако было сломано много копий в решении этого вопроса, но все безрезультатно.

Повышенная ответственность устанавливается для лиц, занимающих государственные должности РФ или субъекта РФ. В примечании втором и третьем, даётся понятие должностного лица, замещающего государственные должности, такие лица попадают под действие главы 30 и других статей УК. Это некорректное решение, т.к. лица, замещающие государственную должность, это частный случай должностных лиц, и этот случай не распространяется на другие статьи, но судебная практика игнорирует это правило и применяет примечание первое.

Вопрос 2.

Ст.285 "Злоупотребление должностными полномочиями".

Объект - нормальная деятельность органов государственной власти и органов местного самоуправления. Под злоупотреблением должностными полномочиями УК понимает использование должностным лицом своих полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенные нарушения прав и законных интересов граждан и государства.

А если должностное лицо злоупотребляет полномочиями, но руководствуется ложно понятыми целями, то в таком деянии нет преступления.

Как следует из определения, необходимо наличие целых трёх условий для установления уголовной ответственности, государство своих чиновников защищает и лелеет, т.к. чиновник должен чувствовать себя свободно, иметь право для принятия рисковых решений.

Ни один автор научных статей не определил в денежном выражении существенные нарушения прав. Объясняется это тем, что в судебной и следственной практике, эти дела исключительная редкость, т.к. хозяйственники по ст.285 не идут. Если речь идет о причинении ущерба до тысячи рублей, это, конечно, будет дисциплинарный проступок, во всяком случае, планка не может быть меньше средней зарплаты. А если в пределах своей зарплаты злоупотребляет, то можно ограничиться административным взысканием.

Существенное нарушение может проявляться в реальном материальном ущербе: это может быть упущенная выгода, моральный вред, нарушение конституционных прав личности. При оценке существенности нарушения необходимо учитывать материальное положение потерпевшего или организации, значимость этого ущерба для норм деятельности организации или ущерба.

Подрыв авторитета государственной организации тоже можно рассматривать как существенный вред, существенные нарушения законных интересов организаций, учреждений.

Субъективная сторона - умысел прямой или косвенный и корыстная заинтересованность. Если ректор дает указание зачислить чела, который получил двойку, надо доказать корыстную или иную личную заинтересованность ректора, для того, чтобы его привлечь по этой статье.

Субъект - только должностное лицо, однако по общему правилу, соучастниками должностного злоупотребления могут быть лица и не наделенные признаками специального субъекта.

ч.2. ст.285 УК предусматривает повышенную уголовную ответственность для лиц, занимающих государственную должность РФ, субъекта федерации, главы местного самоуправления (его заместители по эту статью не подпадают).

Необходимо отличать существенные нарушения прав граждан от тяжких последствий. К тяжким последствиям надо относить вред стоимостью свыше 5 тысяч рублей.

Ст.286 "Превышение должностных полномочий". Почему превышение не охватывается злоупотреблением, т.к. есть особые признаки, которые делают его более тяжким.

Превышение - совершение должностным лицом действий явно выходящих за пределы полномочий и существенной нарушающих права граждан и организаций. Законодатель использует слово "явно", а для кого должно быть явно, не сказано. Будем исходить из того, что явность должна быть для всех. Виды явного превышения:

Совершение должностным лицом действий, которые должны совершаться не индивидуально, а коллективным органом.
Совершение действий, которые может совершить только вышестоящее должностное лицо.
Совершение действий, которые не разрешены никому.
Особенность преступления - не требуется корысти или личной заинтересованности.

Субъективная сторона - прямой умысел.

Объективная сторона - состав материальный, причем последствия этого преступления описаны в таких же выражениях, как и в ст.285. Ущерб здесь может быть меньшим, нежели в преступлении неосторожном (см. ст.292 и т.д.).

Если должностное лицо применяет насилие, надо смотреть какое это насилие, если применяется насилие и наказание за это насилие меньше, чем за превышение должностных полномочий, то оно охватывается составом превышения полномочий, если превышает, то по совокупности, напр., причинение смерти по неосторожности.

Одним из квалифицированных признаков является совершение превышения должностных полномочий с применением оружия и специальных средств. Специальные средства - это приспособления или устройства, которыми обычно отражают нападения преступников, прекращают массовые беспорядки, поэтому если должностное лицо неправомерно использует смирительные рубашки, наручники, водометы, то такое деяние надо рассматривать как квалифицированный состав превышения должностных полномочий.

Ст.287 "Отказ в предоставлении информации федеральному собранию РФ или счетной палате РФ". Спрашивает, какой теперь человек в здравом уме откажет ФС РФ, если есть статья 287 УК.

Объект преступления - нормальная работа федерального собрания и счетной палаты, поскольку отказ или дача ложной информации нарушает нормальную работу. Предмет преступления - документы, имеющиеся в этом ведомстве, материалы о деятельности определенных отраслей. Но если депутат запросит сведения, составляющие государственную тайну, а депутат не имеет допуска к государственной тайне, то он сначала должен получить допуск.

Объективная сторона - неправомерный отказ, уклонение, представление неполной, ложной информации.

Субъективная сторона - это преступление умышленное.

Субъект, специальный - должностное лицо, которое обязано представить информацию о деятельности органа, который он представляет.

Ст.288 "Присвоение полномочий должностного лица". В УК РСФСР субъектом этого преступления мог быть любой человек, а в новом УК законодатель решил, что присвоение полномочий должностного лица лицами, не имеющими должностных полномочий, не представляет опасности.

Условием ответственности является совершением лицом, присвоившим полномочия должностного лица, какого-либо правонарушения или преступления (существенное нарушение прав и законных интересов граждан и организаций).

Объективная сторона - состав преступления материальный. Если лицо присвоит полномочие и совершит какое-либо преступление, тогда его действия надо квалифицировать по совокупности.

Ст.289 "Незаконное участие в предпринимательской деятельности". Здесь речь также идет только о должностных лицах. В ст.11 "Об основах государственной службы" говорится, что должностные лица не могут заниматься предпринимательской деятельностью.

Должностное лицо можно привлечь к уголовной ответственности, если удастся доказать, что оно учредило (управляет) организацией и есть момент предоставления этой организации льгот и преимуществ, или покровительства. Т.е. самого факта учреждения должностным лицом организации ещё недостаточно.

Субъект - должностное лицо, имеющее возможность использовать свое служебное положение для предоставления льгот, преимуществ, покровительства.

Ст.292 "Служебный подлог". Действия, образующие данный состав - внесение искажений, изменений в документ, если эти действия произведены из корыстной заинтересованности.

Объект - нормальная работа государственных и муниципальных органов. Предмет преступления - документ, имеющий юридическое значение (напр., письменные акты, удостоверяющие различные факты, события о предприятиях и учреждениях, независимо от формы собственности).

Объективная сторона - выделяют два способа подлога:

Интеллектуальный - внесение в подлинный бланк заведомо ложных сведений. Интеллектуальный подлог ни одна техническая экспертиза не обнаружит.
Материальный - заключается в исправлении содержания документа, это может быть подчистка, замена одного текста другим. Здесь есть работа для технической экспертизы.
Состав служебного подлога - формальный.

Субъективная сторона - умысел, корыстная или иная личная заинтересованность. Обычно деяние направлено на получение льгот и др. Если подлог связан с хищением, то надо во всех случаях квалифицировать по совокупности, т.е. составом хищения, служебный подлог не поглощается. Причем не имеет значения очередность совершения этих двух преступлений (сначала украл, затем исправил, и сначала исправил, потом украл). Все остальные лица, неуказанные в ст.292, за подлог несут ответственность по ст.327.

Ст.293 "Халатность". Это материальный состав. Халатность - неисполнение или недобросовестное исполнение ... если это повлекло существенные нарушения интересов общества и государства.

Объект - нормальная работа государственного аппарата и местного самоуправления.

Объективная сторона - неисполнение или ненадлежащее исполнение лицом своих обязанностей. Необходимо установить, какой именно приказ не выполнен должностным лицом. Надо установить, входило ли в круг обязанностей должностного лица, совершение этих действий.

Халатность это типичное неосторожное преступление, хотя если придерживаться буквы закона, то в ст.293 можно найти ошибку, т.к. не упомянуто слово "неосторожность". Ведь не должны быть установлены одинаковые последствия для преступления, совершенного умышлено и по неосторожности, т.к. это будет нарушать принцип справедливости, преступления умышленные должны наказывать жестче.

Законодатель выделил квалифицированную халатность - деяния, повлекшие смерть человека и иные тяжкие последствия.

Ст.109 предусматривает ответственность за недобросовестное выполнение лицом профессиональных обязанностей, в то время как ст.293 предусматривает ответственность только должностных лиц.

Вопрос 3.

Смотрим постановление Пленума Верховного суда от 10 февраля 2000 года "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе". Статьи: "Уголовное право" за 2000-ый год, январь, "Некоторые актуальные вопросы получения взятки".

В УК введено две статьи, предусматривающие ответственность за взяточничество (за дачу и получение взятки). В УК 1964-ом году также была предусмотрена ответственность за посредничество в даче взятки. Сейчас такой статьи нет, а посредник отвечает за пособничество. Напр., секретарша мэра города выступает пособницей в даче взятки, она не является должностным лицом, поэтому будет нести ответственность за пособничество по ч.3 ст.290.

Коррупция и взяточничество. В законе не даётся понятие коррупции (лат. -повреждать, портить). Было две попытки принятия закона о борьбе с коррупцией в 1995-ом и 1997-ом году, и на оба законопроекта президент наложил вето. Поэтому, понятие коррупции пока даётся только в учебниках. Очевидно, что коррупция это значительно более широкое понятие, чем взяточничество. Злоупотребление должностными полномочиями, служебный подлог, незаконное занятие предпринимательской деятельностью, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, получение, дача, провокация взятки, присвоение и растрата чужого имущества путем использования служебного положения, незаконная охота, рыбная ловля с использование служебного положения и т.п. - все они относятся к преступлениям коррупционного характера. Наше государство по уровню коррупции стало одним из самых неблагополучных (после России идет Колумбия, Нигерия и т.д.).

Как происходит борьба со взяточничеством? За год регистрируется официально примерно 6 тысяч случаев, до суда доходит уже только около 5000. Применительно к взяточничеству, большинство специалистов предполагают, что латентность этого преступления составляет 98%, т.е. реально берут в год взятки 250-300 тысяч раз, а не 6 тысяч.

Цели взяточничества:

Мэр Сочи, взятки, которые он получал, шли на организацию встреч с нужными людьми, для решения общегородских проблем.
Второй секретарь ЦК КПСС Узбекистана: "Давать взятки и не получать взятки, было невозможно, существовал принцип, что если чел не берет взятки, к нему нет доверия".
Преподаватели ВУЗов, взятки за прием на учебное плановое место.
И т.д., список можно продолжать ещё очень долго.
В дореволюционной России взяточничество делилось на две группы: мздоимство (за совершение законного действия, которое он обязан совершать) и лихоимство (совершение незаконного действия). Наш УК устанавливает ответственность только за незаконное действие.

Ст.290 УК "Получение взятки".

Предмет взятки - материальные ценности либо услуги материального характера. Услуги могут быть и не материального характера. Оказание платных сексуальных услуг тоже является услугой материального характера, т.к. услуги проститутки оплачивает не должностное лицо. Предметом взятки не может быть лестный отзыв в печати, на диссертацию, книгу. Предметом может быть путевка, деньги, машина и т.д.

Важно, что среди теоретиков нет единства в определении круга лиц, которых можно наказывать за получение взятки. Некоторые считают, что за получение взятки должны нести ответственность должностные лица, которые получили взятку уже после совершенного действия. Другие полагают, что за получение взятки должны нести ответственность, даже тогда, когда взятка является подкупом, а не благодарностью. Ясность в данный вопрос внесло постановление Пленума Верховного Суда, ответственность лицо несет в обоих случаях и за получение взятки-подкупа и взятки-благодарности.

В одном из иркутских вузов студент обратился в канцелярию, выдать справку о том, что все зачеты сдал, т.к. хотел перевестись в другой вуз. Работники канцелярии знают, что половина зачетов не сдана, но его просьбу удовлетворили, и он успешно перевёлся в другой вуз. Студент на радостях купил золотые цепочки и подарил этим должностным лицам, и всех троих привлекли к ответственности.

Объективная сторона - получение лично или через посредника предмета взятки, оконченным преступление считается с момента принятия, получения взятки. Если взятку чел не взял, то это будет покушение на дачу взятки.

Для уголовного закона имеет значение не стоимость вещи, а цель взятки - направленная на выполнение соответствующего действия должностным лицом.

Квалифицированный виды взяточничества:

Получение должностным лицом взятки за незаконные действия (они могут быть и преступными).
Совершение этого преступления лицом, занимающим государственную должность. Напр., секретарша мэра города выступает пособницей в даче взятки, она не является должностным лицом, поэтому будет нести ответственность за пособничество по ч.3 ст.290.
Группу лиц должны составлять только должностные лица.
Неоднократность - не менее двух раз, если не истекли сроки давности за получение первой взятки. Неоднократностью также будет получение взятки от нескольких лиц одновременно, если в отношении каждого из них совершаются отдельные действия. Но если, напр., пришла семья просить устроить их сына-оболтуса в университет, то это не будет неоднократностью. Не образует неоднократности и получение взятки в несколько приёмов.
Вымогательство взятки незначительно отличается от ст.163, вымогательство - это не просто просьба или требование, а требование должностного лица дать ему взятку под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина. Поэтому, если сотрудник ГИБДД, составивший протокол о ДТП, просит взятку за уничтожение протокола, то это не будет вымогательством. Вымогательством взятки следует считать постановка взяткодателя в такое положение, когда он может осуществить свои законные интересы только путем дачи взятки (чего не было в случае с ГИБДД).
Имеет значение и размер предмета взятки. Начальный размер - принято считать, что предметы малоценные (шоколадка, предмет цветов) не могут рассматриваться в качестве взятки. А бутылка шампанского, коньяка это уже взятка, угощение в ресторане тоже будет считаться взяткой.
Получение взятки в крупном размере, крупный размер определяется как превышающий 300 МРОТ.
Дача взятки - данное преступления будет выполнено, когда взяткодатель уговорит должностное лицо принять взятку, иначе это будет покушение на дачу взятки.
Оглавление

* ЗАКАЗАТЬ АВТОРСКИЙ РЕФЕРАТ, КУРСОВУЮ ИЛИ ДИПЛОМ*

тел. (495) 728 - 3241; info@troek.net

ЗАКАЗАТЬ РЕФЕРАТ

ЗАКАЗАТЬ КУРСОВУЮ

ЗАКАЗАТЬ ДИПЛОМ

Новости образования

Все о ЕГЭ

Учебная литература on-line

Статьи о рефератах

Образовательный софт