тел. (495) 728 - 3241; info@troek.net

Лекция № 6.

Об отрицательных чертах говорить не будем, т.к. они видны не вооруженным глазом (повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”). Все эти присущие полному товариществу черты конечно же на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но тем не менее полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.
Положительные черты (преимущества) товарищества.
1. Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться? так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-соледарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.)
2. Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)
3. (Это очень важная положительная черта.) В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не явл. субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества конечно же с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Собственно они не явл. субъектами налогообложения .... , сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять диклорации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию. Там же, где полное товарищество является юридическим лицом, оно является субъектом налогообложения со всеми вытекающими последствиями.
4. (Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.
Вот эти все черты являются привлекательными при создании полных товариществ, не смотря на очень высокий риск их деятельности.

Коммандитные товарищества (товарищество на вере).
Франция - societe en commandite (регулируется законом о торговых товариществ) [субъекты являются юридическими лицами]
ФРГ - Kommanditgesellschaft (K.G.) (регулируется - ГТУ) [не явл. ю.л.]
Англия - Limited partnership (ограниченное партнерство, оно соответствует коммандитному товариществу) (есть специальный закон 1907 года) [не явл. ю.л.]
США - Limited partnership (есть единообразный закон о Limited partnership 1913, затем переиздовался в 1976, последняя редакция в 1986 году) В настоящее время более, чем в 30 штатах действует этот закон последней редакции. [не явл. ю.л.].
Испания - коммандитное товарищество является юридическим лицом.
Коммандитное товарищество - это объединение лиц, в котором имеется две категории лиц: 1- полные товарищи, которые несут неограниченную солидарную ответственность и 2- коммандитисты - вкладчики, рискующие только своим вкладом.
Коммандитное товарищество возникло в средние века, поскольку такие объединения в основном создавались в сфере морской торговли и судовладелец приглашал вкладчиков поучаствовать своими вкладами в каком-то рискованном предприятии (доставка грузов и т.д.). Вкладчики доверяют судовладельцу рисковавшего всем своим имуществом, отсюда возникло название товарищество на вере. Но в случае удачи этого предприятия на долю вкладов выплачивалась соответствующая сумма.
Во всех странах в отношении полных товарищей применяются нормы законов о полных товариществах.

Ведение дел в коммандитном товариществе.
Управляющие в коммандитном товариществе могут быть только полные товарищи, коммандитисты не участвуют в управлении делами, но могут требовать выдачи им годового баланса, чтобы ознакомиться с положением дел. Если коммандитист заключает сделки от имени товарищества, он автоматически становится полным товарищем, и на него распространяется правило о неограниченной солидарной ответственности. ( исключение: французский закон гласит о том, что если коммандитист заключает одну сделку от имени товарищества, то он отвечает неограниченно солидарно по этой сделки, но не становится тем самым полным товарищем по всем остальным сделкам). В других странах всякое вмешательство коммандитистов в управление делами ставит их в положение полных товарищей. Тоже происходит, если имя коммандитиста попадает в фирменное наименование. Фирменное наименование строится под правилам, которое действует в отношении полных товариществ, т.е. указываются имена всех участников или некоторых из них с указанием на то, что есть другие, но эти имена явл. именами полных товариществ. Если там оказывается имя коммандитиста, то он становится полным товарищем.

В Германии коммандитное товарищество не явл. юридическим лицом, но тем не менее должно быть зарегистрировано. Если в период между созданием коммандитного товарищества, при заключении договора и его регистрации, товарищество заключает сделки с третьими лицами, все участники будут считаться полными товарищами.

В Англии и США limited partnership подлежит регистрации. Если регистрация не произведена, такое партнерство считается unlimited partnership, т.е. партнерство с неограниченной ответственностью.

У партнерств имеются фирменные наименования, в которых есть слово limited (ltd.). Но они в любом случае будут называться партнерствами (partnership), а не корпорациями.
Судебная практика в США иногда рассматривает limited partnership в качестве корпораций юридических лиц, но это не общее правило, и такая практика мало распространена.
В настоящее время в странах европейского континента получило широкое распространение некая гибридная форма, которая называется акционерное коммандита. В такой форме акционерное общество выступает полным товарищем и сами акционеры могут считаться вкладчиками, а кроме того могут быть вкладчики и со стороны.
Целью создания таких образований, акционерных коммандит явл. привлечение дополнительного финансирования со стороны. У акционерного общества имеется возможность прибегнуть к внешнему финансированию с помощью получения банковских кредитов, выпуск облигаций, но если по каким-то причинам эти способы получения дополнительных средств либо исчерпаны, либо не могут быть применены, можно создать некий очень гибкий механизм, гибридную форму, сочетание акционерного общества с коммандитным товариществом. Это образование не во всех странах признается юридическим лицом (в Германии это не юрид. лицо), оно должно быть зарегистрировано. Ответственность по долгам будет нести акционерное общество, но уже всем своим имуществом, акционеры не рискуют и привлеченные вкладчики, коммандитисты, рискуют только своим вкладом. Обычно такого рода образования создаются для одного или двух направлений деятельности. Эта форма позволяет ограничивать ответственность. Достаточно широко эта форма развита во Франции, например, фирма “Mishlen”, универсам “Казино” (это акционерные коммандиты)
В Германии, помимо акционерного коммандита, допускается создание еще одно гибрида - общество с ограниченной ответственностью (товарищество с ограниченной ответственностью) и коммандитного товарищества. Такого рода образования очень популярны в Германии. Товарищество с ограниченной ответственность выступает полным товарищем и еще имеются вкладчики

Это были все формы примитивного ведения бизнеса и во всех странах полные товарищества и коммандитные товарищества признаются как начальные формы ведения бизнеса.

Акционерное общество.
Это наиболее развитая и распространенная форма, которая позволяет собирать большие капиталы;
Франция - societe anonyme (S.A) - анонимное товарищество;
Германия - aktiengesellschaft (A.G.);
Англия - company limited by shary - паевая компания. Она наиболее соответствует акционерному обществу;
США - joint stock corporation (JSC) Если после этого стоит значок inc (зарегистрировано), а если cor. - корпорация. Очень редко в США используется аббревиатура “ltd”.
“Ltd” в основном применяется в Англии, британских странах, странах Африканского континента, в Индии, Испании.

Источники регулирования:
Франция - законом о торговых товариществах
Германия - законом об акционерных обществах 1965г. с последующими изменениями
Англия - законом о компаниях 1985 (89)г.
США - модельный закон о предпринимательских корпорациях - это унифицированные законы штатов о предпринимательских корпорациях. (последняя редакция 1985г.)
Во всех странах акционерное общество явл. юридическим лицом.

Акционерное общество - организация, являющаяся юридическим лицом, капитал которой поделен на определенные части, называемый акциями и участники которой рискуют по долгам общества лишь в пределах своего вклада.
Акционеры не несут никакой ответственности по долгам, они не собственники, они не совладельцы, не пайщики. Они рискуют только своим вкладом. Если происходят какие-нибудь неприятности с акционерным обществом, оно ликвидируется в добровольном, либо в принудительном порядке, могут быть применимы оба порядка. Акционеры могут лишь рассчитывать на возвращение той денежной суммы, которую они внесли в уплату за акцию. Но как правило все уходит на покрытие долгов кредиторам, облигационерам.
Акционерное общество - это объединение капиталов и это товарищество уставное.
Историческая справка: первые акционерные общества возникли в средние века и их история права до нас донесла первое упоминание: банк Святого Георгия в Дневние, созданный в 1418 г. по принципам создания акционерного общества, на основе складочного капитала.

Порядок возникновения акционерных обществ:
Во всех странах существует нормативно-порядочный (ярмарочный?) порядок возникновения или создания акционерных обществ. Разрешительный порядок действует только в отношении банков, страховых компаний и иногда в отношении транспортных предприятий.
В США существуют помимо корпораций деюрэ (юридически созданных) и корпорации де-факто. Эти корпорации могут также создаваться на базе складочного капитала.
Процесс создания акционерного общества.
Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО
1. экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по их указанию (на основании договора к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это размещение акций. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть зарегистрирована в уставе, и которая должна быть собрана. Эти все исследования должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;
2. юридическое оформление АО.
В США даже имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило специализированные фирмы, которые изучают рынок, называют promoters. А те, кто занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется incorporators.
В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы. Последняя стадия регистрации: подача документов.
В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не различает.
На этом стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных обществ:
I. разработка и утверждение устава;
II. создание акционерного капитала;
III. создание первых руководящих органов;
IV. регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

I. Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.
Франция - по закону не менее 7 лиц.
Германия - не менее 5 лиц
Англия - не менее 2 лиц
США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило заключается учредительный договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи с созданием АО (расходы могут быть не малыми). Если учредители действовали в рамках учредительного договора то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).
Разработка устава.
Устав - это документ, в котором определяется правила организации и деятельности АО. Устав должен соответствовать федеративным требованиям закона (если будут какие-нибудь расхождения, то такое АО не будет зарегистрировано).
В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ, который содержит:
1. наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы фирмы. Это значит, что само название может быть абсолютно произвольным. Оно не должно включать имен учредителей или имен его участников. Однако принцип свободы фирмы должен не нарушать исключительности фирмы, - это означает, что если есть уже предприятие с аналогичным фирменным наименованием не может быть использовать пользовано другого предприятия с таким же наименованием. Если такое случается, то это передается в суд и такое предприятие закрывают. В фирменном наименовании обязательно присутствует указание на форму (S.A, A.G, Ltd и т.д.));
2. место нахождения АО (место нахождения определяется, как правило, по месту нахождения правления [штаб квартиры], это юридический адрес АО);
3. размер уставного капитала;
4. предмет деятельности АО;
5. срок, на который создается АО, если срок не указан, считается что бессрочный. Но в некоторых законах стоит ограничение (до 99 лет), правда не все законы не во всех странах знают об этих ограничениях;
6. количество выпускаемых акций, их виды, с описанием тех преимуществ, которая дает каждый вид;
7. сведения об органах управления акционерным обществом;
8. порядок распределения прибылей, порядок выплаты дивидендов на акцию, образование резервных фондов;
9. правила о реорганизации и ликвидации АО, порядок распределения имущества после ликвидации;
10. порядок выпуска облигационных займов;
11. отчетность АО.
Годовой отчет. Это документ купечной сделки, поэтому он требует законодательного регулирования.
Если на континенте устав это единый документ, то США и Англии устав состоит из двух документов.
Англия:
1-внешний регламент (меморандум)
2-внутренний регламент (article of incorporation)
1 и 2 составляют устав компании.
США:
1-внешний регламент (charter)
2-внутренний регламент (by laws)
1 и 2 составляют устав компании.

Внешний регламент (в США и Англии) - это тот документ, который предъявляется на регистрацию. В этом документе определяется статус правового положения компании, дается ее наименование, указывается юридический адрес, цель деятельности, даются указания на то, что ответственность участников ограничена, указываются имена, фамилии директоров компании или корпорации, а также секретаря, указывается размер уставного или паевого капитала. Во внешнем регламенте содержится минимальное число сведений, относящиеся к корпорации или компании.
Внутренний регламент. Это документ не предъявляемый на регистрацию. Он определяет взаимоотношения между участниками и именно во внутреннем регламенте определяется указываются наиболее важные аспекты деятельности компании или корпорации (это порядок распределение прибыли, порядок распределение за них акции или паев, компетенция органов управления, отчетность, порядок переизбрания органов управления, все те вопросы, которые не входят во внешний регламент).
В Англии artical of incorporation признается договором между пайщиками (это внутреннее обязательство друг перед другом и перед компанией). По английскому закону о компаниях считается, что если в компании не выработан этот внутренний регламент, то у них будет считаться типовой регламент, который есть в законе.
Очень важно, что внутренний регламент может быть изменен решением совета директоров. Для внесения изменений во внешний регламент требуется одобрение большинства акционеров на общем собрании акционеров.
В США документ by laws (внутренний регламент) часто рассматривается как конфидециальный документ, или как составная часть коммерческой тайны предприятия и доступ к нему имеют не все акционеры, а только управляющий или высший служащий корпорации.
В этом и отличие устава акционерных обществ континентальной Европы от корпораций в США.

II. образование акционерного капитала.
Известны два способа образования акционерного капитала:
1 - единовременное учреждение
2 - ступенчатое учреждение
При единовременном учреждении вся сумма уставного капитала распределяется или расписывается между учредителями на момент регистрации АО.
При ступенчатом учреждении как правило часть акции распределяется между учредителями, а другая часть предлагается широкой публике.
Во всех странах, кроме Германии применяется оба способа. В Германии по закону акционерному существует только единовременное учреждение.
Во всех странах объявление подписки на акции (при ступенчатом учреждении) еще не означает образование акционерного капитала вообще возможность создания АО. Для того, чтобы акционерное общество могло быть создано устанавливается срок на проведение подписки. У новейших акционерных законов (например закон Испании, который впитал в себя все новшества европейского законодательства) обычно устанавливается два срока: первоначальный срок и дополнительный срок; определяется финансовое учреждение, которое занимается распределением акций и проводится подписка. К моменту регистрации необходимо, чтобы вся сумма, заявленного уставного капитала была покрыта подпиской. И из этой суммы, 25% акций, должны быть оплачены. Если не удается покрыть, то АО передается не созданным, т.е. неудачной была попытка, и финансовое учреждение возвращает те деньги, которые она получила от возможных вкладчиков. Если вся сумма (25%) покрыта подпиской происходит созыв первого собрания акционеров, учредительное собрание, который констатирует в своем решение факт удачного проведении подписки и оплаты этих капиталов или требуют чтобы акционеры, подписавшиеся и принявшие обязательство, доплатили суммы до известной даты. Только после этого учредители или лица, назначенные собранием акционеров, проводят регистрацию АО. На первом собрании избирают первые руководящие органы АО.
В законодательстве ряда стран установлен минимум уставного капитала, при котором должно быть создано АО:
Во Франции два минимума:
1-ый для акционерных обществ проводящих публичную подписку на акции - 1500000 франков.
2-ой для акционерных обществ, которые не проводят публичной подписки - 250 тыс. франков.
Но для некоторых видов АО этот минимум может быть либо больше, либо меньше. Например: для банков, создаваемых в форме АО, минимум уставного капитала 15млн. франков. Для страховых обществ минимум - 5млн. франков. Для АО действующих в области с/х - 10тыс. франков.
В Германии существует единый минимум - 100 тыс. марок (из-за того, что там только существует единовременное учреждение).
В Англии для публичных компаний с ограниченной ответственностью (public company limited by shary) - минимум 50тыс. фунтов стерлингов. Публичные компании - это те компании, которые публикуют публичные проспекты, эмиссии паев и привлекают публику. Частные компании (privet company) могут создаваться с любым минимумом, для них закон минимум не установил.
В США законы штатов не предусматривают минимум уставного капитала. И получается, что можно создать корпорацию с одним долларом в качестве уставного капитала, хотя это не так. Потому что есть ряд других законов, в том числе и федеральных законов, об обороте ценных бумаг и оборотных документов, в том числе и акций. И существует очень сложная система федерального контроля за выпуском ценных бумаг. [Эти законы объединены общим понятием законы “голубого неба” (“bluy sky laws), они получили свое название в 30 гг., потому что ряд наиболее активных членов общества начали создавать такие корпорации, которые позволяли быстро собрать капитал и быстро исчезнуть. Продавали они кусочки голубого неба]. И чтобы такого не происходило и общество было спокойным, и финансовая система была стабильной, существует очень жесткий контроль за выпуском акций. Поэтому корпорация, даже по закону не имеющая минимум уставного капитала, тем не менее определенный минимум капитала в зависимости от направления деятельности будет обязательно заявлять.

Оглавление

* ЗАКАЗАТЬ АВТОРСКИЙ РЕФЕРАТ, КУРСОВУЮ ИЛИ ДИПЛОМ*

тел. (495) 728 - 3241; info@troek.net

ЗАКАЗАТЬ РЕФЕРАТ

ЗАКАЗАТЬ КУРСОВУЮ

ЗАКАЗАТЬ ДИПЛОМ

Новости образования

Все о ЕГЭ

Учебная литература on-line

Статьи о рефератах

Образовательный софт